保证合同成立的时间

www.njLvshi.cn 南京劳动律师网

保证合同是诺成合同，保证人与债权人双方意思表示一致即可成立保证合同。根据《担保法》的规定，保证合同应以书面形式作出。实践中，保证合同可基于下列方式成立：


    1 签订书面保证合同：即保证人和债权人，依据书面形式，就保证合同的主要条款，依法达成书面协议，保证合同即告成立。


    2 单独出具保函：即保证人以书面信函、传真等形式向债权人表示，当被保证人不履行债务时，由其代为履行或负担损害赔偿之责，被债权人接受的，保证。


    3 在主合同中订有保证条款或在保证人栏内签字、盖章，即保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的身份签字或盖章，保证合同成立。


    


    法律责任


    《担保法解释》规定，债务人与保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的，由保证人与债务人承担连带赔偿责任。


    一、缔约过失


    主合同不成立、无效或者被撤销时，保证合同也就丧失法律效力。我国法律规定保证人按其过错承担相应的民事责任，即缔约过失责任，其责任方式为赔偿损失（《担保法》第5条，《担保法解释》第4条后端、第7条、第8条）。其赔偿范围是债权人相信保证合同有效但实际上却无效所受的损失，即信赖利益的赔偿。在主合同有效、保证合同无效的情况下，该信赖利益的赔偿表现为：


    （一）缔约费用，包括邮电费用、赴订约地所支出的合理费用；


    （二）准备接受保证人承担保证责任所支出的合理费用；


    （三）债权人支出上述费用所失去的利息；


    （四）丧失得到合格保证人的机会所遭受的损失。


    前三项为直接损失，在所立保证为一般保证或者连带责任保证中均无区别。后一项为间接损失，在所立保证为一般保证的场合，只要未出现对债务人的财产依法强制执行无效果的事实，债权人就不存在该间接损失，保证人不负赔偿间接损失之责；在对债务人的财产依法强制执行无效果的情况下，债权人因保证合同无效而遭受该间接损失，保证人应负赔偿责任，具体数额依个案而定。在所立保证为连带责任保证场合，债务人迟延履行、不完全履行、不能履行时均产生违约责任，保证人在任何一种情况下均负相应的责任，具体数额亦需依个案而定。


    在主债和保证合同均无效的情况下，保证人所负的信赖利益的赔偿，同样包括债权人的直接损失和间接损失其直接损失包括缔约费用和相应的利息，一般不包括准备接受保证人承担保证责任所支出的费用。因为在债权人明知主债无效乃至明知保证合同无效时，不应作接受保证责任的准备。这里的间接损失因主债无效而使数额相对降低，比在主债有效但保证合同无效情况下的间接损失额低。


    二、适用规定


    为使保证合同无效、被撤销时承担缔约过失责任更具有可操作性，《担保法解释》[2]  规定：


    （一）在董事、高级管理人员违反《公司法》第16条、第149条第3项的规定，以公司财产为他人债务提供担保的，担保合同因此无效的情况下，除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任（第4条）；


    （二）主债有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人于债务人对主债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2（第7条）；


    （三）主债无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不用超过债务人不能清偿部分的1/3（第8条）。

·仲裁的程序
        双方当事人应当在规定的期限内约定仲裁庭的组成方式和选定仲裁员。若当事人在规定的期限内未能约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。仲裁庭组成后，仲裁委员会向双方当事人发出组庭通知书。当事人在收到组庭通知书后，对仲裁员的公正性有怀疑时，可以在首次开庭前提出回避申请，同时应当说明理由。若回避事由在首次开庭后知道的，可...

·“知假买假”是否支持惩罚性的赔偿？
    根据《消费者权益保护法》第2条的规定： 消费者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务。 《食品安全法》第148条第2款规定 生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍的赔偿金； 根据江苏省的相关案例，法院存在以下的观点： 一、根据案号（2020）苏01民终11504号的民事判决书，法...

·承揽合同与雇佣合同的区分
        1、雇佣合同中雇员与雇主具有一定的人身依附性，即雇员在一定程度上要服从雇主的监管和安排，具有隶属性。而承揽合同中承揽人在完成工作中具有独立性，如何完成工作，由承揽人自己决定，不受定作人的监控，承揽人主要是依靠自己的技术力量和能力来完成工作，双方之间不存在支配与服从关系。
    　...

·合伙人退伙，能付主张退还出资款？
    1.合伙人退伙时，全体合伙人应按照其退伙时合伙企业的财产状况进行结算；全体合伙人与退伙人就合伙盈亏、债权债务享有与承担、损害赔偿、退还合伙财产及方式、退伙后续处理等相关事宜达成退伙协议后，由合伙企业按照退伙协议相关约定向退伙人返还货币或实物。 2.全体合伙人未就合伙企业的财产状况进行结算，未达成退伙协议，或退伙协议约定的付款条件未成就的，合伙人要求支付退伙财产及收...

·保证合同成立的时间
    保证合同是诺成合同，保证人与债权人双方意思表示一致即可成立保证合同。根据《担保法》的规定，保证合同应以书面形式作出。实践中，保证合同可基于下列方式成立：
    1 签订书面保证合同：即保证人和债权人，依据书面形式，就保证合同的主要条款，依法达成书面协议，保证合同即告成立。
   &#...

·合同变更
        合同变更除法律规定的变更和人民法院依法变更外，主要是当事人协议变更。当事人变更合同的合意本身就是合同，因此，合同变更适用合同法关于要约和承诺的规定。希望变更合同内容的一方首先向对方提出变更合同的要约，该要约应包括希望对合同的哪些条款进行变更，如何变更，需要增加、补充哪些内容。对方收到后予以研究，如果同意，以明示的方式答复对方，即为...

·法定代表人未经授权擅自为他人担保，担保合同的效力及责任承担
    公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。” 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任...

·雇佣合同与劳动合同的区别
        雇佣合同，当事人一方 （受雇方）向对方（雇主）提供劳动力以从事某种工作，由对方提供劳动条件和劳动报酬的协议 。其与劳动合同的区别可从以下几点予以明确。
    一、主体资格的不同
     劳动合同的主体包括用人单位和劳动者。用人...