商标近似侵权中的“商标近似”如何认定？

www.njLvshi.cn 南京劳动律师网

商标近似侵权中的“商标近似”如何认定？

在商标侵权的定义中，行为人使用与商标权人相同的商标构成侵权行为是毫无疑问的，而使用与其商标近似的商标也属于商标侵权行为。但是，商标近似的含义模棱两可，我国法律是如何规定的?在本文中就将为您介绍商标近似侵权中的“商标近似”如何认定。

一、“商标近似”含义概述

我国《法释[2002]32号》将“商标近似”定义为：是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系，《商标审查标准》也有类似的定义。根据我国商标构成要素，商标近似包括外观近似、发音近似和含义近似三种近似情形。

二、 ?商标近似侵权中的“商标近似”如何认定

(一)我国“商标近似”认定原则

按照我国《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释[2002]32号）第十条规定，关于商标近似应遵循以下原则。

1、关于相关公众的一般注意力原则

我国《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件应用法律若干问题的解释(下称《法释[2002]32号》)规定，商标法所称相关公众，是指与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密切关系的其他经营者。

根据该规定，“相关公众”具体包括两部分，一是“有关的消费者”，二是“有密切联系的经营者。

所谓一般注意力是指从相关公众的主观关注程度上，只是施以一般注意力。关于相关公众一般注意力，需考虑以下因素：

(1)首先，相关公众必须是“合理谨慎”的购买者(或潜在购买者)。

(2)其次，相关公众一般注意力要结合商品特点考虑。特别在价格因素上，消费者在购买商品时会随着价格不同而施以不同的注意力，产生不同的结果。

(3)相关公众一般注意力要结合消费者的身份考虑，如果商品的消费群体是专业人士或商业性采购者，商标的近似引起他们对商品来源等发生误认可能性相对较小，如果是普通购买者，混淆的可能性就会较大。同理，成人的注意程度会比未成年人的注意程度更高。

(4)消费者的消费模式对于相关公众的注意力程度也有一定影响。采用不同模式购物，消费者关注商品或服务的程度不同。

同时，关于相关公众注意力原则还需考虑购买时间、销售地域等因素。

2、考虑商标的显著性和知名度原则

商标显著性是指商标所具有的标识经营者提供的商品或服务并区别不同经营者提供的商品或服务的属性。商标的显著性越强，其区分、识别力越强，受人攀附的可能性也越大，所需保护的范围越广，其他商标只需与其有少许近似，即可能构成混淆。

同理，商标作为商誉最为重要的载体之一，商标知名度越高，则说明商标持有人为之所付出的持续努力越多，此商标承载的商誉也越多，那么可以说其通过使用已获得了更多的显著性。对知名度高的商标，被“依傍”的可能性也越大，引起消费者联想的可能性也越多。

3、个案审查原则

个案原则并非法定原则，但一直在司法实践中被强调。

总之，商标之间近似并非一成不变，而且关于商标近似的判断仍然具有很强的主观性，要结合个案的不同作具体情况的分析，没有“一试就灵”固定的量化标准，只能从相关消费者角度，按商标近似判断原则，结合个案中的相关因素综合确定。

(二)商标近似认定方法

关于商标近似认定，除遵循上述原则外，还需适用以下方法。

1、整体比对方法

整体比对是指对两商标近似性进行比较时，将构成商标各要素的组合作为一个不可分割的整体进行观察，看两商标留给相关公众的整体印象是否容易导致混淆。进行商标整体比对是基于消费者的心理特点所决定。消费者的整体印象在商标近似判断中一般具有决定意义。如商标标识具体要素有差别，但整体相似，仍能使消费者误认。反之，即使商标标识具体要素相同，但整体不构成近似和误认，仍不构成商标近似。

2、主要部分比对方法

商标近似除进行整体比对，还需辅之以主要部分比对方法。比对主要部分方法是整体观察方法的必要补充。主要部分比对方法，关键在于对“主要部分”的判断。

我国关于商标近似判断方法只提出“主要部分比对”方法，但在何种情形下进行“主要部分比对”，何为“主要部分”，都没有明确规定。司法实务中大多不把具有描述性或通用性部分作为“主要部分”。 关于文字和图形组合商标，基于文字呼叫功能在商品流通中的作用，对近似性判断影响大，一般会优先考虑将文字部分作为“主要部分”。

在商标近似判断中，对“整体比对”方法和“主要部分比对”方法的适用并不能绝对，需根据所比对商标具体构成情况，并考虑个案实际进行判断。

3、隔离观察方法

隔离观察是指在判断两商标是否构成近似时，将二者隔离，以一商标给相关公众留下的印象为标准判断另一商标是否近似。正如AIPPI认为：“应该结合相关公众实际感受商标的方式，以及商标使用的具体情况对相关公众的效应，进行商标比较。比较不是直接进行的，而是一远一近的比较”。

依据普通消费者的感知特点，采取“隔离观察”方法对商标近似进行判断具有合理性。但该方法的真正实现关键还在于“认定主体”及“比对环境”的确定。需要确定适合的相关公众，模拟相关商品的交易情景，以准确获得消费者的认知。如不能采取科学、合理的方法，有效的配套措施来确定相关公众，模拟真实购物环境进行“隔离观察”，而仅对商品之间、商标标识进行物理性比对分析，就背离了“隔离观察”规定的初衷，该方法也只能停留在理论上，仍然是由裁决者对近似商标直接比对下的主观判断取代“隔离观察”下的消费者认知。

以上就是就商标近似侵权中的“商标近似”如何认定所做的介绍。商标近似的含义并没有明确的解释，具体认定还需参照实际情况。一旦认定该行为属于商标侵权，侵权人就须对商标权人进行赔偿，如果情节严重的话，侵权人还需承担相应的刑事责任。另外，了解相关法律知识也十分必要，在遭遇商标侵权时也能使用法律武器保护自身的合法权益。

·小说版权纠纷处理流程是什么?
    小说版权纠纷处理流程是什么现如今，您不在一个商业时代下，许多小说的版权可能会被很多人拿来进行商业化的炒作或者利用。侵犯他人小说的版权，进行商业目的的话，是可以提起诉讼的。近年来我国法院接到越来越多的关于小说版权纠纷的问题，下面我们将为您详细介绍小说版权纠纷处理流程是什么的问题? 一、小说版权纠纷处理流程是什么? (一)调解。《著作权法》第五十四条第一款规定，著作权纠纷可以调解。...

·一般商标侵权行为包括什么
    一般商标侵权行为包括什么《中华人民共和国商标法》第五十二条 ，规定了五种侵犯注册商标专用权：1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的。该条又可分成四种商标侵权的形式：(1)被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品也属于同一种类。(2)被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与...

·跨国恶意抢注商标是怎样认定的？
    国外商标国内恶意抢注的认定标准是什么?“恶意抢注”就是申请人利用不合理或不合法的方式，将他人已经使用但尚未注册的商标以自己的名义向商标局申请注册。构成“恶意抢注”的要件有以下几点：(一)申请人为了谋取不正当利益，这是主观要件 “恶意抢注”申请人是把他人已经使用的商标作为自己的商标提出申请，这种行为的本身，就已经侵占了他人的劳动成果，如果注册成功，无异于用合法的方式偷窃。更为严重...

·专利产品侵权判定方法有什么？
    专利产品侵权判定方法有什么？ 现在发明专利是需要去专利网站申请专利编号的，也就是说申请之后这项专利就在您的名下，您对其有所有权，然而专利侵权的案件也时常又发生，就是侵犯别人的专利发明，那么专利产品侵权判定方法有什么？相关的法律是如何而介绍的，让我们来了解一下。 专利产品侵权判定方法有什么？ 事实上，按照我国专利法的相关规定，在认定是否构成专利侵权时，直接将专利产品与被控侵...

·注册商标相近算侵权吗
    商标近似会构成侵权的。用近似商标一般来说，在进行注册的时候，商标局就不会对其进行注册通过。因为近似商标会让消费者产生一定的误区，导致对本来就注册该商标的产品造成一定的影响。也会是近似商标的产品赚取一定的非法利润。《商标法》第五十七条有下列行为之一的；均属于侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的； （二）未经商标注册人的许可，...

·集体商标管理办法中集体商标有哪些特征？
    集体商标管理办法中集体商标有哪些特征？ 一、集体商标不属于单个自然人、法人或者其他组织 集体商标属于由多个自然人、法人或者其他组织组成的社团组织，即表明商品或服务来源自某一集体组织，这一集体可以是某一特定的行会、商会等工商业团体或其他集体组织，具体的商品或服务的提供者以集体成员的身份隐退在集体的背后。体现了其“共有”和“共用”的特点; 二、集体商标是以各成员组成的集体名义申...

·有效职务发明专利的法律规定是什么？
    有效职务发明专利的法律规定是什么?有效职务发明专利的法律规定是根据我国《专利法》第6条规定：“执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位，申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人;申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造...

·假冒专利罪新规定有哪些
    假冒专利罪是属于知识产权一类的犯罪，由于离我们生活较远，因此在最高人民检察院对其做出了一些新的规定后，很多人依然对其并不了解，也不知道新的规定有哪些。针对这个问题，我们在下文做了详细介绍，帮助您了解假冒专利罪。 一、假冒专利罪最新规定有哪些 假冒专利罪，是指违反专利法规，假冒他人专利，情节严重的行为。 关于假冒专利罪立案(追诉)标准在新出台的《最高人民检察院公安部关于公安...