防卫过当主观罪过的认定释义是什么？

www.njLvshi.cn 南京劳动律师网

如今是法治社会，但是在生活中我们很可能会遇到犯罪分子的迫害，特别是对于女性来说，夜间行走经常遭到抢劫甚至更为严重的犯罪行为，而在自己生命财产受到侵犯时按照法律规定可以进行适当的防卫来保护自己，但是防卫过当又会造成自己犯罪，那防卫过当主观罪过的认定释义是什么？下面就详细介绍。(一)对防卫过当的“故意”的理解刑法上的“故意”与一般意义上的“故意”不同，一般意义上的“故意”是指“有意识地(那样做)”，我们可以说正当防卫都是“故意”的，但正当防卫的“故意”不是刑法上的犯罪故意。我国《刑法》第14条规定：“明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果的发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。”也就是说，“犯罪故意具有两个因素：一是认识因素，包括对自己行为的社会危害性和刑事违法性的认识;二是意志因素，在认识到自己行为的社会危害性和刑事违法性的情况下，希望或者放任这种危害结果的发生。犯罪故意是以行为人危害社会的意识为本质的，因此具有否定的社会政治和法律的评价。”我们知道，防卫行为是在一定的防卫意识和意志支配下实施的，防卫人的心理状态的确是故意，故意的内容表现为明知自己的防卫行为会给不法侵害人造成损害而希望给其造成损害。显然，防卫人实行防卫的故意，主观上并没有危害社会的意识，并非犯罪的故意。因此，防卫过当的主观罪过不是故意，因为防卫人仅有防卫的故意，而非犯罪的故意。一般认为，不能把防卫人明知自己的行为会造成不法侵害人重大损害而希望造成其重大损害，作为防卫过当主观罪过形式的内容，因为，防卫人要想制止正在进行的不法侵害，恐怕就是需要造成不法侵害人伤或者亡的结果，剥夺他的侵犯能力，否则无法制止不法侵害的继续进行。也就是说，造成不法侵害人损害是正当防卫的应有之意，在这种心理状态中，并不包含防卫人对自己行为的社会危害性和刑事违法性的认识，主观上不具有恶性。因此，对防卫过当主观罪过形式的界定不能按照防卫人对防卫结果是出于故意而认定为故意犯罪。司法实践中，在确定罪名的时候，都是根据防卫人对具体损害结果的故意过失来认定，由此大都定为故意犯罪，就是把防卫的心理状态当作了防卫过当的罪过形式，因而得出了错误的结论。(二)防卫过当罪过形式之我见从防卫过当的故意来看，本文认为防卫过当的罪过形式不能是故意，无论是直接故意还是间接故意都不可能是防卫过当的罪过形式;也不可能是过于自信的过失，只能是疏忽大意的过失。首先，在防卫中，防卫人明知防卫行为超过必要限度会发生重大损害并希望或放任发生这种危害结果的，主观上是直接故意或间接故意。但故意不可能是防卫过当的罪过形式。“在防卫人具有防卫意识进行正当防卫时，不仅认识到自己的行为是保护合法权益的行为，而且认识到自己对不法侵害人造成伤亡等损害，是法律所允许的;既然如此，就难以认定防卫人明知自己的行为会发生危害社会的结果。如果行为人以损害不法侵害者的利益或其他结果作为自己的行为目的，那他的防卫意图就是不正当的”[9].也就是说，在防卫过程中，行为人不是为了保护合法权益而制止不法侵害，而是为了达到某种加害目的，那么，就不能认为这一行为是具有防卫性质，更谈不上是防卫过当了。也就是说，防卫过当人只能具有为制止不法侵害而损害侵害人利益的故意，而不能借防卫之名，心存犯罪故意，否则他的行为就有悖于正当防卫制度的立法本意，不是防卫过当，而是故意犯罪。其次，“在防卫人具有防卫意识的情况下，如果认为防卫过当可以出于故意，就面临着一个难以解决的问题，即对假想防卫过当应如何处理?因为依据通说，假想防卫时，要么仅成立过失犯罪，要么属于意外事件;但假想防卫也存在过当问题，即本来不存在正在进行的不法侵害，行为人却误认为存在而实施防卫行为，但即使所误想的侵害是真实的侵害，行为人的防卫也过当了(理论上称为假想防卫过当);如果说防卫过当可以是故意，则对假想防卫过当难以确定罪过形式”.与假想防卫相比较，我们发现更多的是将防卫过当定为故意犯罪。对于假想防卫，不定故意犯罪在刑法理论上已是定论。假想防卫是对方没有不法侵害，假想对方有不法侵害而进行了所谓的防卫行为，并造成了损害结果，这种情况一般被认为是具有过失。而防卫过当则是具备了防卫的条件，不法侵害客观存在，只是防卫结果超过了必要限度，却反而成了犯罪故意。无论是防卫过当的主观恶性还是社会危害性都要小于假想防卫，却被定为故意犯罪，显然不符合情理。再次，有学者提出“防卫过当可以由‘直接故意’构成，理由是防卫人制止了不法侵害的继续进行之后，出于报复、教训、惩罚不法侵害人的目的，仍然继续加害不法侵害人，这种心理就是直接故意”.如果认为防卫过当可能是由直接故意引起的，那么就否定了防卫过当具有防卫的前提，而且还必须承认其主观上具有犯罪的动机和目的，根本不具有防卫的性质。所以，防卫过当的罪过形式不可能是直接故意。对于不法侵害终止以后，继续加害不法侵害人的情形，如：已经将正在行窃的小偷打昏，为了解气，继续击打，直至将其当场打死。这种情况下，就已经不再是防卫，而是事后加害，构成故意犯罪，不属于防卫过当。“主观上并没有危害社会的意识，只是在紧急情况下杀了人，行为人认为这就是防卫的需要，没想到后来评价当事人的防卫情形，认为他当时不该开枪，鸣枪将对方镇住就足够了，或者当时击伤对方就可以了，但当时开枪把对方打死了。他当时就认为是需要的，这就排除了他的犯罪故意。”而不能认定为是直接故意的防卫过当，所谓犯罪的目的和动机是为了防卫的目的和动机服务的观点，恰恰也说明了其行为的本质在于防卫。最后，有学者认为防卫过当的罪过形式不可能是直接故意，但有可能是间接故意。“防卫人为了实现一个非犯罪的意图，而对已经认识到的防卫行为会明显超过正当防卫必要限度造成重大损害抱着放任的态度。”实际情况中对是否是故意的鉴定上很难下定论，也存在很多的争议，造成在解决此类刑事案件时出现很多争议，需要法律进一步的去完善和修改。

·因为寻衅滋事拘留可以保人出来吗？
    寻衅滋事的情况下，情节严重的，可能会被处以刑事拘留。有时候，家人出于各种考虑，会考虑请律师，看看能不能够取保候审，那么因为寻衅滋事拘留可以保人出来吗？因为寻衅滋事拘留的案件不是小小的案件，那么关于是否能够保人的规定有哪些呢，我们在这里向您介绍，欢迎咨询相关专业人士。被刑事拘留要释放，有以下几种可能：经调查不构成犯罪直接释放;经调查依法不应承担刑事责任释放;经调查构成犯罪，但取保...

·故意犯罪构成的影响因素有哪些
    我们都知道一帮犯罪与故意犯罪是存在较大的差别的。并且一般犯罪与故意犯罪不仅仅是所判的罪行不一样。其实两者所适用的法律条文也是不一样的。对于一般犯罪我们都有所了解，那对于故意犯罪构成的构成因素有哪些呢?为此我们做了以下介绍。 审查起诉中，犯罪故意如何认定1、对犯罪故意要从认识因素和意志因素来把握。2、对“目的犯”的特定目的可从其客观行为判断。 3、对特定犯罪对象认识是否“明知”...

·非法经营罪药品情节特别严重的标准是什么
    非法经营罪药品情节特别严重的标准是什么?以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上。违反国家规定，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑。并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。...

·对方掀桌子烫伤他人算是故意伤害罪吗
    对方掀桌子烫伤他人算是故意伤害罪吗?掀桌子烫伤他人是否算故意伤害需要根据案件的实际情况分析，因为故意伤害罪是行为人明知自己的行为会造成损害他人身体健康的结果，而希望或放任这种结果的发生，如果不是故意烫伤别人的，就不是故意伤害罪。但过失烫伤他人的，也有可能要承担刑事责任。《中华人民共和国刑法》第二百三十五条 过失致人重伤罪 过失伤害他人致人重伤的，处三年以下有期徒刑或者拘役。本法...

·判处拘役的可以提前放人吗？
    判处拘役的可以提前放人吗?当然可以，刑法规定被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑;有下列重大立功表现之一的，应当减刑：1、阻止他人重大犯罪活动的;2、检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的;3、有发明创造或者重大技术革新的;4、在日常生产、生活中舍己救人的;5、在抗御自然灾害或者排...

·聚众斗殴罪可以缓刑吗？
    聚众斗殴罪可以缓刑吗？ 一、聚众斗殴罪可以缓刑吗 是否可以判缓刑，要根据案情而定。 《刑法》第二百九十二条：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： (一)多次聚众斗殴的; (二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的; (三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，...

·强迫卖淫罪牟利是必要构成要件吗？
    在司法实践中，有的人采用暴力等非法手段强迫他人卖淫以谋取金钱利益，这种行为不但违背了个人意志，侵犯了他人合法权益，且有损于国家社会治安管理秩序的建设，侵犯了社会道德风尚，必须予以制止。强迫卖淫罪牟利是必要构成要件吗？跟随我们来学习一下吧！ 一、什么是强迫卖淫罪？ 强迫卖淫罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，迫使他人卖淫的行为。犯本罪的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处...

·自首量刑规定是怎样的 自首会从轻或者减轻处罚吗
    如果有证据证明罪犯具有自首情节的话，那按照法律中的规定就需要对其作出相应的处罚。很多人在自首量刑问题上面比较关系，但由于缺乏一定的法律知识，因此就不清楚自首量刑规定是怎样的。对此，我们整理了相关资料，马上为你做详细解答。 一、自首量刑规定是怎样的 对自首者的适当量刑是自首从宽制度得以正确进行的保证，根据中国刑法第57条规定的量刑一般原则和司法实践经验，一般认为，自首量刑的一般...