云南省建筑工程施工合同 一、审查发包人与承包人履约情况

云南省建筑工程施工合同

一、审查发包人与承包人履约情况

1、对发包方主要应了解两方面内容：

① 主体资格，即建设相关手续是否齐全。例：建设用地是否已经批准?是否列入投资计划?规划、设计是否得到批准?是否进行了招标等。

② 履约能力即资金问题。施工所需资金是否已经落实或可能落实等。

2、对承包方主要了解的内容有：

① 资质情况; ② 施工能力; ③ 社会信誉; ④ 财务情况

承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同。上述内容是体现履约能力的指标，应认真分析和判断。

二、履约管理之工期

(一) 工期和施工进度

1、实际开工日期的认定

① 承包人有证据证明实际开工日期的，则应认定该日期为实际开工日期。承包人的证据可以是发包人向承包人发出的通知、工程监理的记录、当事人的会议纪要、施工许可证等;

② 承包人虽无证据证明实际开工日期，但有开工报告，则应认定开工报告中记载的开工日期为实际开工日期;

③ 若承包人无任何证据证明实际开工日期，亦无开工报告，则应以合同约定的开工日期为准。

2、竣工日期的认定

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规 定认定方法：

① 双方确认的日期为竣工日期;

② 建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;(注意是经盖章的验收报告的时间，不是竣工验收备案日期，因为竣工验收备案是由建设单位来报送);

③ 承包人提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;

④ 未经过竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。

(二) 几种影响工期的因素

1、施工许可证：

① 如未取得且未施工，以取得施工许可证之日作为开工日期;

② 但如未取得且已经施工，则一般以施工开始日为开工日期。

2、拖欠工程款

拖欠工程款且导致停工或缓慢施工，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及拖欠工程款与延误天数之因果关系。

3、设计变更

① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;

② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

4、图纸延误

① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;

② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

5、增加工程量

① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;

② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

6、质量鉴定

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条　建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。

① 鉴定合格，顺延工期;

② 鉴定不合格，视情况而定。

7、建设单位的其他原因

如：指定的代表未按照约定提供指令、批准，致使施工不能正常进行;建设单位未按照约定时间和要求提供原材料、设备、场地等;隐蔽工程在隐蔽前，施工企业发出检查通知，建设单位未及时检查等。

① 设计变更在关键线路上，则工期可以顺延，但需要证明延误的天数及设计变更与延误天数之因果关系;

② 设计变更不在关键线路上，则不应以此为由顺延工期。

8、一周内，非施工单位原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时

9、发生不可抗力事件

无法预见、不可避免并不能克服，一旦发生，要积极采取措施，阻止和预防扩大损失，要及时按照合同约定的程序和时限报告。

三、工程签证与索赔

1、工程签证

① 可以直接作为结算凭据。如进行合同审价，审价部门对签证不作另行审查;如引起诉讼，该诉讼的性质属于权属确定的返还之诉。

② 是施工过程中的例行工作，一般不依赖于其它证据。是双方对施工实际变化的相互确认，只要签字即视为认可，不必对具体的调整内容再行审查。

2、工程索赔程序

《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)有关索赔的程序为：发包人未按照合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失，承包人可以按照以下规定索赔：

① 有正当索赔理由，且有有关证据;

② 索赔事件发生后28(14)天内，向发包人提出索赔意向通知(注意工期索赔的具体天数及其理由(施工关键线路和程序);

③ 发出索赔意向通知后28(14)天内，向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料;

④ 发包人在接到索赔通知后28(14)天内给予批准，或要求承包人进一步补充证据和理由，发包人在28日内未予答复，视为批准索赔。

若索赔事件持续发生，施工单位应持续索赔;索赔事件消失后，应综合进行索赔。

四、项目章和公章的风险

1、内部公章管理、使用规范化

公章的印文要备案，适用要规范。项目章的使用相对风险更大，项目章的印文没有备案，一旦让法院看到你的项目章管理混乱，也就是不具备“排他性”，则不具备鉴定的意义。如果鉴定不具备参考价值，如果还有其他证据链印证，很可能被判决承担责任。如果管理规范，具备排他性，如果公章鉴定下来确认不是公司备案的公章印文，那这个案件其他的证据链尚不足以让法庭采用高度盖然性的原则判决公司承担责任。

2、建立严格的印章使用制度

特别是项目章的使用和管理方面，更需要注意，需要规范使用范围、使用权限和失效时间。因为项目章不用的工商备案，公司承担的风险更大。所以，内部要加强管理，明确权限和范围、对使用情况进行登记。

五、业主拖欠工程款时，建设工程价款的优先权问题

1、权利行使主体

① 建设工程价款优先受偿权的权利主体仅指建设工程施工合同的承包人，不包括建设工程勘察、设计合同的承包人;

② 根据合同相对性原理，只有总承包人享有建设工程价款优先受偿权，分包人不能主张该优先权;

③ 装饰装修合同的承包人是否具有工程优先受偿权?只能在建筑物因装饰装修而增加价值的范围内优先受偿，同时发包人必须是该建筑物的所有人。

2、受偿范围

享有优先受偿权的工程款应当包括承包人为建设工程支付的劳务报酬、材料款等实际支出的费用，但对于承包人依合同向发包人主张的损害赔偿(赔偿金、违约金等)则不应包括在内。《合同法》第286条规定享有优先受偿权的是“建设工程价款”，而按照一般人的通常理解，损害赔偿金并不属于“价款”之列。

3、关于起算时间

① 建设工程正常竣工情况下：建设工程竣工之日;

② 建设工程无法正常竣工情况下：建设工程合同约定的竣工之日。

此时承包人可以与发包人协商以“烂尾”工程折价，或者达成延期付款和竣工的合意，以便继续履行变更后的施工合同。如果承、发包双方不愿协商或协商不成，承包人可以在工程约定的竣工之日起六个月内行使优先受偿权，但承包人优先受偿权的实现，有待于建设项目的接盘、转让或重新启动。当出现“烂尾”楼整体拍卖时，承包人应从拍卖所得财产中优先受偿，当有新的开发商接盘“烂尾”工程时，接盘人在向承包人支付原发包人拖欠的工程价款后方可受让项目。

4、权利行使方式


《合同法》第286条规定，建设工程价款优先受偿权的行使方式有二种：一是与发包人协议将该工程折价，二是申请人民法院将该工程依法拍卖。具体的行使程序：催告——协议折价或申请拍卖(诉讼)

① 催告：有约定的应从其约定，没有约定的，一般将催告的“合理期限”确定为两个月以上;

② 协议折价: 并非必经程序;

③ 申请拍卖：大多数都是发生在审理程序中，法院审判实际的做法是，承包人向人民法院起诉，获得生效判决或者调解书后，向人民法院申请执行。当然承包人也可以仲裁书为依据申请人民法院强制执行。

5、不予支持工程优先受偿权的情形：

① 建设工程的所有权已经转移或已被法院生效法律文书确定转移的;

② 建设工程已经出售给交纳了全部或者大部份购房款的消费者的;

工程优先受偿权是优先于所涉工程上的抵押权和其他一般债权，却不能优先于物权和具有物权期待权的购房人的权利行使。对于已经支付了全部或大部分购房款的买房人所购买的房屋，虽然该房屋尚未办理过户手续，但是为满足人民基本生活的需要，为维护交易安全和社会的稳定性，法律规定施工人的工程优先受偿权并不涉及该以出售的房屋。当然只有以生活消费为目的购买住宅的购房人才是消费者，对于以投资为目的的购房人，并不是消费者，他所购买的商铺、写字楼是不能对抗施工人的工程优先受偿权的。

③ 标的物为不宜折价、拍卖的学校、医院、政府机关办公楼、道路、桥梁等公益建筑工程的;

④ 承包人放弃优先权承诺有效。

综上所述，在建筑施工过程中，企业为了争取利润以及其他因素，常常引发建筑工程施工合同纠纷。因此，在签订《建筑工程施工合同》时，要注意审查发包人与承包人履约情况，以及业主拖欠工程款时，建设工程价款的优先权问题等问题，进一步加强施工合同管理。以上是云南省建筑工程施工合同的注意事项，

·与公司有劳动纠纷，员工去哪投诉？有哪些方式？
      1、找公司协商 　　在跟公司发生纠纷之后，如果不想把关系闹僵，最好还是和平地找对方协商。要是你觉得困难的话，在协商的时候也可以请工会或者第三方共同跟用人单位协商，达成和解协议。 　　2、找人来调解 　　如果你公司不愿协商、协商不成或者达成和解协议后还是不履行的，...

·职工工伤伤残待遇包括哪些
      职工工伤伤残待遇包括哪些 一、职工工伤伤残待遇包括哪些 《工伤保险条例》第三十条? 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤...

·在工伤鉴定律师说包鉴定十级是否可信？
      有人跟我们反映，自己在去工伤鉴定机构鉴定的时候遇到一个律师，说只要交了律师费就可以保证鉴定结果为十级，并且可以帮他向公司讨要到更多的工伤赔偿金。我们先不对工伤鉴定律师说包鉴定十级是否可信作出回答，我们想为您科普一下工伤鉴定的相关知识。 一、工伤鉴定是什么? 广义的工伤鉴定包括...

·建设工程承包合同解除的条件是什么？
      建设工程承包合同解除的条件是什么 1、明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的; 2、合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的; 3、已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的; 4、将承包的建设工程非法转包、违法分包的。 承包方施工合同解除的情...

·根据我国法律的规定工伤鉴定多长时间有效？
      在我们的工作中需要注意一些人身安全的问题，这是因为在我们的现实生活中，工伤的发生是比较频繁的，在工伤之后，就是进行工伤的鉴定，因此许多人都想知道根据我国法律的规定工伤鉴定多长时间有效？那么，接下来我们将为您详细的介绍一下相关的知识。 一、工伤鉴定多长时间才能做完? 交了申请，...

·因解除与职工的劳动关系给予的补偿怎么处理（一）、辞退补偿的会
      因解除与职工的劳动关系给予的补偿怎么处理（一）、辞退补偿的会计处理解除与职工的劳动关系给予的补偿属于职工薪酬的核算范畴，企业会计准则中关于职工薪酬的内容主要有八项，其中第7项就是"因解除与职工的劳动关系给予的补偿"因此，解除与职工的劳动关系给予的补偿属于职工薪酬的核算范畴。按照《...

·员工在隔离期间劳动合同到期，劳动合同是否终止？
      参照人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知人社厅明电[2020]5号第一条的规定：对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职...

·公司员工福利包括什么
      1.出差津贴出差外地的人员根据相应级别均可得到该项津贴。2.通讯费用津贴公司按你所被聘的职位给你提供相应的通讯费用津贴。3.节日慰问金每年元旦、春节、五一节、中秋节、国庆节员工都会得到此项津贴，此外女性员工在三八节还会得到专项津贴。4.祝贺慰问金员工结婚、生日、有小孩诞生或直系亲...

·在我国工伤伤残鉴定后什么时候赔偿
      工伤治疗期间没有必要急于的和用人单位商讨赔偿的事宜，完全可以等到工伤认定结束完毕以后，甚至如果有需要的话，可以申请工伤伤残鉴定，等到拿到工伤伤残鉴定结果书以后，在这种情况下和用人单位协商赔偿的事情才是最佳的时机。因此有不少劳动者比较关心的一个问题就是，在我国工伤伤残鉴定后什么时候...

·用人单位不订立劳动合同怎么办
      用人单位在与劳动者实际签订了书面的劳动之后，那么意味着双方之间的劳动关系就正式的建立起来了，单位就需要保障劳动者的合法权益。于是有的单位为了逃避对劳动者的义务，而选择不签订劳动合同。那么用人单位不订立劳动合同的怎么办呢？我们一起通过下文进行了解吧。 一、什么是用人单位 用...

·建筑工程无效合同有哪些
      建筑工程无效合同有哪些情形？ 1、合同主体不具备资格 根据规定，签订建筑工程合同的承包方，必须具备法人资格和建筑经营资格。只有依法核准拥有从事建筑经营活动资格的企业法人，才有权进行承包经营活动，其他任何单位和个人签订的建筑承包合同，都属合同主体不符合要求的无效合同。 2、借用...