股东之间协商一致撤回投资，是否属于抽逃出资？

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01、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)(2020修正)



第十二条 公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：



(一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;



(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;



(三)利用关联交易将出资转出;



(四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。



第十四条 股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。



公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。



02、《中华人民共和国公司法2018》



第四十三条第二款 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。



第一百七十七条 公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。



三、“撤回投资”与“减资”的相同VS区别



撤回投资：常见于公司实际控制人或股东之间协商，由公司将股东的出资款直接转账回股东账户的行为。在资金流向上，与股东出资的方向正好成反向。



减资：系公司法中股东会根据公司章程中减资的法定程序，形成三分之二以上或符合公司章程的决议，再通过公司法要求的减资程序完成减资，最终效果为股东在公司的公示登记的注册资本予以减少。



二者的相同点：在资金流向上，都形成了从公司账户转回到股东个人账户的效果。



二者的区别：



1、合法性：



撤回投资，不是公司法意义上的概念，若仅仅因为股东之间协商一致，或控股股东、法定代表人操控，就将公司资金转回至股东账户，则直接损害公司利益及公司债权人利益，构成“抽逃出资”。



减资，本文仅指“合法减资”，系根据《公司法》规定的减资程序，具体可见笔者文章减资未通知债权人，股东对公司债务承担补充责任(点击)， 完成减资的过程，不会损害公司利益及债权人利益，具有合法性。



2、最终效果：



撤回投资的股东，不追求工商登记中公示注册资本的变化，仅仅注重其实际是否拿回投资款项，最终导致撤回投资的股东可能在公示登记中仍保持原有注册资金比例。



减资的最终效果，减资的股东在工商登记公式中出资比例减小甚至消失，完成彻底的“出资义务”的减少。



3、股东是否担责：



撤回投资：股东由于撤资行为的不合法性，极易构成“抽逃出资”，该撤回投资的股东以及协助其抽逃出资的法定代表人均要承担补足出资的义务。



减资：合法减资后的股东，仅仅就减资后的注册资本承担认缴义务，若完全减资为零的，该股东视为完全退出，今后该公司发生的债权债务将不再追究减资后股东的责任。

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