劳动者在用人单位等级考核中居于末位等次，用人单位能否据此单方解除劳动合同？

《劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。



《劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

现在不少企业规定了对劳动者进行考评，如果在考评中与其他劳动者相比，某位劳动者处于末位等次，那么企业以该劳动者不胜任为由，调离到其他岗位或解除劳动合同，企业这么做是否合法？



最高人民法院在发布的指导案例18号《中兴通讯（杭州）有限责任公司诉王鹏劳动合同纠纷案》一案中指出，劳动者在用人单位等级考核中居于末位等次，不等同于“不能胜任工作”，不符合单方解除劳动合同的法定条件，用人单位不能据此单方解除劳动合同。



《劳动部关于<中华人民共和国劳动法>若干条文的说明》第二十六条指出“不能胜任工作”，是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种、同岗位人员的工作量。用人单位不得故意提高定额标准，使劳动者无法完成。

《八民会纪要（民事部分）》第29条关于“末位淘汰”等形式解除劳动合同的问题。在市场经济条件下，企业之间的竞争规则是优胜劣汰。面对激烈竞争，不少企业想方设法采用各种管理手段，力争使企业在市场经济的浪潮中处于不败之地。“末位淘汰”与解除劳动合同之间不能等同，解除劳动合同必须要依法进行，从《劳动合同法》第三十九条规定看，我国法律没有允许用人单位与劳动者在劳动合同中约定以“末位淘汰”为由解除劳动合同，可见企业管理考核中的末位员工被“淘汰”，缺乏法律依据。

·劳动者在试用期间同时进入医疗期如何处理？
      劳动者在试用期同时进入医疗期，用人单位可以解除劳动合同，但必须按照法定程序进行，归纳起来主要有以下几个方面：一是用人单位必须在通过民主程序依法制定的规章制度中声明，在试用期间无论因何种原因，累计缺勤10个工作日（包括事假、病假等各类假期和旷工导致的缺勤）以上视为不符合录用条件，用...

·未达到试用期法定最高限，是否可以延长试用期？
      按照《劳动合同法》第八十三条“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金”的规定，用人单位将承担法律责任。因此，用人单位约定试用期可以一次...

·劳动者严重违反单位规章制度的，用人单位单方解除劳动合同的行为是否有效？
      根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。实践中，用人单位以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同的，应当审查用人单位规章制度的制定程序是否合法、劳动者的行为是否在规章制度中有明确的规定、规章制度对劳动者严重违纪...

·发包人与个人承包经营者是否对劳动者的工伤损害承担连带责任？
      《江苏省实施工伤保险条例办法》第三十条规定，用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包人不具备用人单位资格，由具备用人单位资格的发包人承担工伤保险责任。《劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带责任。这意味着，...

·怎么区分劳动关系和劳务关系？
      1、劳动关系具有较强的国家干预性。为了保护劳动关系和谐和稳定，国家通过大量法律法规对劳动关系加以规定，而劳务关系，是指不构成劳动关系的，一方提供劳务、一方支付报酬的民事关系，如家庭或个人与家政服务人员之间的关系，个体工匠与帮工、学徒之间的关系，农村承包经营户与受雇人之间的关系等。...

·约定工作地点为全国的效力如何？
      如果公司将工作地点约定为“全国”则属于约定不明，但有例外； 根据《上海 江苏 浙江 安徽劳动争议研讨会纪要（2019.12.30）》第8条规定 用人单位在劳动合同中约定“全国范围”“长三角区域”等宽泛工作地点的，该约定效力的认定。用人单位与劳动者在劳动合同中宽泛约定工作地点，但...

·用人单位向不特定劳动者提供的抽奖奖励，是否属于福利待遇？
      教育基金奖励是被告新年年会上各种奖励中的一种，而且专门针对史泰博商贸有限公司符合特定条件的员工，教育基金又是由公司创始人设立并由公司财务总监管理的，并非通常意义上平等民事主体之间的民事行为，虽然采用了抽奖的形式，但并不符合射幸合同或者赠与合同的法律特征。由于涉案的基金并未按照有关...

·《工伤保险条例》施行前所受事故伤害的工伤认定尚未完成的，在该条例施行后重新启动的工伤认定程序中，可否适用《工伤保险条例》？
      我国1996年《企业职工工伤保险试行办法》并没有将见 义勇为遭受的伤害作为工伤对待。因此，在《工伤保险条例》施行 之前，也就是在2004年1月1日以前，如果职工在出差的途中见义勇为而遭受了伤害，职工是无法申请工伤的。在此情况下，职工只 能向直接的侵权者即造成其伤害的人请求赔偿。...

·股东为公司提供劳务的，能否据此确认股东与公司之间构成劳动关系？
      1、通常，公司经营状况的好坏直接影响到股东可以获取的利益，所以此时股东为公司工作就会有两种可能性，一种是在公司人员不足或认为自己进行经营管理可能对公司经营有利的情况下，义务为公司提供劳务，这种情况下的目的是为了能获取更多的分红；一种则是单纯为了获取劳动报酬。 2、由于股东身...

·在校大学生兼职，能否确认劳动关系?
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·带薪年休假计算方式
      依据《企业职工带薪年休假实施条例》12条的规定：用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 根据《职工带薪年休假条例》第三条规定...